近日代理一起特殊的“劳动争议”案件，基本案情如下：
2008年底，赵天（化名）与张成协商在北京筹建一家礼品生产厂，赵天出资，张成帮忙，每月由赵天支付其3000元“工资”。2009年3月起，开始合作，并支付报酬。2010年8月，张成在家不小心摔伤，休假半个月，后双方工作意见不合，张成“辞职”。现申请赵天与其未签订书面劳动合同的双倍工资差额50000多元。
本案的特点：公司筹建过程中，尚未经工商注册；存在张成为赵天“打工”事实，每月定期支付其“工资”3000元。双方是否为“劳动关系”？
北京劳动争议律师认为：此种情形下，双方应为雇佣关系。而非劳动关系。由于不受劳动合同法调整，赵天无须承担劳动法上的相关义务。也无须支付其双倍工资差额。
依据：劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发[2005]12号文件第一条“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形之一的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”
劳动合同法第二条：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、……，适用本法”。可见筹办期间，赵天不符合上述情形，不是合法的用工主体。
劳动合同法实施条例第四条“……未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同”。此种情形应适用于公司的未取得营业执照分公司，经公司授权，可以与劳动者订立劳动合同。本案也不属于此种情形，因此，本案张成的请求应予驳回。
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作者简介：北京盈科律师事务所陈律师，专心研究劳动争议劳动仲裁纠纷。
为劳动者和用人单位解决有关工资、经济补偿金、北京户口档案争议、工伤、社保、双倍工资等纠纷。
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