上诉状
上诉人：北京XXXXX公司，住所地：北京XXXXXXXXX，法定代表人：XX，职务：XX。
被上诉人：李X，男，生于XXX年XX 月X 日，XX族，住XXXXXX
北京XXXX公司不服北京市朝阳区人民法院XX朝民初字第XXX 号民事判决，特提起上诉。
上诉请求：
一、请求法院撤销（2008 ）朝民初字第XXX号民事判决；
二、诉讼费用由被上诉人负担。
事实与理由：
一、本案遗漏必要共同诉讼被告，程序违法，应发回重审。
本案对以下事实并无争议：上诉人把工程承包给高XX。被上诉人由高XX雇佣。根据《 劳动合同法》 第九十四条之规定，个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。被上诉人作为高xx的雇员，其在工作中造成的损害应由其雇主高xx承担责任，上诉人承担连带责任。被上诉人在整个诉讼过程中放弃追究高xx的责任，造成上诉人与高xx的责任无法划分。根据《 民事诉讼法》 第119 条规定，必须共同诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。根据最高人民法院《 关于适用民事诉讼法若干问题的意见》 第57 条规定，必须共同诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第119 条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。上诉人提出的追加高树起为共同被告的请求，未曾得到一审法院的正面答复。因此，上诉人认为本案遗漏必要共同诉讼被告，程序违法，应发回重审。
二、本案适用证据规则错误
一审法院认定上诉人与被上诉人存在劳动关系的证据为朝劳仲字[2008]第xxx号调解书。调解时上诉人同意支付被上诉人“工资”, 一审法院据此认定上诉人与被上诉人存在劳动关系。上诉人认为，调解时上诉人本着以人为本，化解矛盾，息事宁人的原则，是对建立和谐社会的支持，不应根据该种善意的行为而承担本不应该由上诉人承担的责任。另外，一审中，上诉人提交的证据足以证明被上诉人不是上诉人的员工。
此致
北京市第二中级人民法院
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